原审上诉人（一审被告人）张志军，男，1971年5月4日出世，回族，高中文化，系宁夏双志商贸有限公司法定代表人，户籍所在地宁夏回族自治区固原市，现住宁夏回族自治区固原市。2010年2月6日因损伤别人行为被宁夏回族自治区彭阳县公安局行政拘留7日，并处分款200元。2016年2月16日因涉嫌不合法运营罪（后涉嫌以风险办法损害公共安全罪），先后被宁夏回族自治区固原市公安局原州区别局、固原市原州区人民检察院、固原市原州区人民法院、固原市中级人民法院取保候审。2018年3月8日被固原市中级人民法院二审判定无罪。

  原审上诉人（一审被告人）陆金芳，女，1983年3月9日出世，汉族，初中文化，系宁夏双志商贸有限公司管帐，户籍所在地宁夏回族自治区固原市，现住宁夏回族自治区固原市。2016年2月16日因涉嫌不合法运营罪（后涉嫌以风险办法损害公共安全罪），先后被宁夏回族自治区固原市公安局原州区别局、固原市原州区人民检察院、固原市原州区人民法院、固原市中级人民法院取保候审。2018年3月8日被固原市中级人民法院二审判定无罪。

  宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人张志军、陆金芳犯以风险办法损害公共安全罪一案，于2017年10月13日作出（2016）宁0402刑初397号刑事判定。张志军、陆金芳均不服，提出上诉。宁夏回族自治区固原市中级人民法院于2018年3月8日作出（2017）宁04刑终141号刑事判定。宁夏回族自治区人民检察院于2019年1月30日作出宁检诉一审刑抗[2019]3号刑事抗诉书，向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，揭露开庭审理了本案。宁夏回族自治区人民检察院指使检察员李伟茂、检察员助理胡雅君出庭实行职务，张志军及其辩解人陈昌举、陆金芳及其指定辩解人韩小鑫到庭参与诉讼。本案现已审理完结。

  宁夏回族自治区固原市原州区人民法院一审判定确定，2015年1月至2016年1月期间，被告人张志军、陆金芳为牟利，从湖南省平江县红圆鞭炮有限公司很多购进焰火爆仗，未向县级以上人民政府安全监督处理部分请求，私自违规贮存在其租借的坐落固原市××区王某院子的简易仓库内。除少数出售牟利外，其他很多寄存于租借仓库内。2016年1月28日，公安机关接到告发，依法从张志军、陆金芳贮存焰火爆仗的仓库内抄获各类焰火爆仗算计5168件。经宁夏回族自治区公安厅依据判定中心对抄获的5168件焰火爆仗傍边的19种3433件焰火爆仗所含药量称重，定论为抽检的3433件焰火爆仗发射药量算计1032.355千克、效果药量1544.612千克；经宁夏回族自治区质量监督查验院对抄获的5168件焰火爆仗傍边被抽取送检的19个样品判定，定论为该批19个样品发射药成分为黑火药或点燃类药剂、效果药成分为焰火类药剂。一起查明，存储5168件焰火爆仗的仓库东、西、北三面均有街坊、北侧40米处为高压电线米便道和其他两家街坊院子。仓库内有照明电线，东侧房内装有电线开关，无相应消防设备装备。另查明，张志军、陆金芳于2015年6月请求建立宁夏双志商贸有限公司，后以公司名义从湖南省平江县红圆鞭炮有限公司先后很多购进焰火爆仗存储于租借的王某租借院内至案发前。

  一审法院审理以为，被告人张志军、陆金芳从事焰火爆仗出售作业，应当对焰火爆仗的寄存条件、规范以及焰火爆仗的损害性知道高于一般人，但其二人为牟利私自将5168件含有焰火药、焰火爆仗寄存于居民区内，片面上对焰火爆仗的损害成果持听任情绪，属直接成心。客观上对不特定人的人身及公私产业构成严峻风险，危及公共安全，没有构成严峻成果。张志军、陆金芳犯以风险办法损害公共安全罪的实际清楚、依据的确充沛，罪名建立。本案系共同违法，张志军联络卖家购进焰火爆仗、承租贮存焰火爆仗的房子，陆金芳清点货品、安排货品入库，分工虽有不同，但都活跃进行违法行为的产生，不宜区别主、从犯，但张志军在共同违法傍边效果较大。鉴于二被告人均系直接成心违法，片面恶性、人身风险性较小，系初犯、偶犯，酌情均予以从轻处分。按照《中华人民共和国刑法》榜首百一十四条、第二十五条榜首款、第六十四条、第七十二条榜首款、第七十三条第二款、第三款之规则，判定：一、被告人张志军犯以风险办法损害公共安全罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；二、被告人陆金芳犯以风险办法损害公共安全罪判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年；三、对被告人张志军、陆金芳所持有的5168件焰火爆仗，依法予以没收。

  宁夏回族自治区固原市中级人民法院二审查明的实际与一审法院查明的实际共同。另查明，宁夏双志商贸有限公司别离于2015年7月3日、2015年7月11日、2015年11月27日三次从湖南省平江县红圆焰火鞭炮有限公司购进很多焰火爆仗。

  二审法院审理以为，宁夏双志商贸公司别离于2015年7月3日、2015年7月11日、2015年11月27日三次从湖南省平江县红圆焰火鞭炮有限公司很多购进焰火爆仗，未向县级以上人民政府安全监督处理部分请求，即违规贮存在租借的坐落固原市××区王某院子的简易仓库内。后公安机关依据告发，依法从贮存的仓库内抄获各类焰火爆仗算计5168件的实际清楚，依据的确、充沛。宁夏双志商贸有限公司很多购储焰火爆仗的意图是出售牟利，而不是损害公共安全。以风险办法损害公共安全罪着重的是违法办法，施行的办法是为了寻求违法的意图，违法办法具有实际的风险性，且归于详细风险，一旦风险办法施行，其风险性就足以产生损害成果。宁夏双志商贸有限公司违法贮存很多焰火爆仗，客观上虽具有必定的风险性，但不能将焰火爆仗本身的风险性与办法的风险性同等或混杂，一起与刑法规则的风险办法不具有适当性，办法的“适当性”应当从本质上而不是方式上加以考量，将贮存焰火爆仗的行为作为风险办法与放火、爆破、决水行为不具有本质上的适当性。贮存很多焰火爆仗的行为，不会当即引起损害成果，行为本身缺乏以使客观理性的第三人感到实际、急迫的风险。本案触及的不合法贮存焰火爆仗的违法行为应追查相应的行政违法职责。依据“法无明文规则不为罪，法无明文规则不处分”的罪刑法定准则，上诉人张志军、陆金芳的行为不构成违法，一审判定张志军、陆金芳犯以风险办法损害公共安全罪，属适用法令不妥，判定过错，二审予以纠正。按照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条榜首款第（二）、（三）项、榜首百九十五条榜首款第（二）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解说》第二百四十一条榜首款第（三）项之规则，判定：一、吊销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2016）宁0402刑初397号刑事判定；二、宣告上诉人张志军无罪；三、宣告上诉人陆金芳无罪。

  宁夏回族自治区人民检察院抗诉以为，张志军、陆金芳的行为契合《中华人民共和国刑法》榜首百一十四条之规则，构成以风险办法损害公共安全罪。宁夏回族自治区固原市中级人民法院（2017）宁04刑终141号刑事判定确定实际不全面，适用法令过错导致量刑不妥、判定成果过错。一、从法令层面剖析，本案依法应当适用《中华人民共和国刑法》榜首百一十四条之规则，构成以风险办法损害公共安全罪。该条所规则的损害公共安全的行为，所产生的成果是没有构成严峻成果，是一种潜在的风险，即该违法行为只需对公共安全构成风险即构罪，并未要求现已构成损害成果。而关于构成损害成果的行为，榜首百一十五条则规则了愈加严峻的惩罚。《中华人民共和国刑法》榜首百一十四条中所规则的以风险办法损害公共安全罪，是指成心以放火、决水、爆破、投进风险物质以外与之适当的风险办法，没有构成严峻成果的行为。从条文规则“或许”的语义了解，以风险办法损害公共安全罪是一个独立的罪名，其立法原意是为维护不特定大都人的生命、健康或许严峻公私产业的安全，将以放火、决水、爆破、投进风险物质以外的各种不常见的风险办法施行的损害公共安全的行为归为违法。故该条文在清晰罗列放火等四种常见的风险办法的一起，对其他不常见的风险办法作一概括性的规则，将风险办法损害公共安全罪作为一个单列的罪名，而非兜底条款。因而，一审判定契合罪刑法定准则，有利于维护社会公共安全，契合立法原意。二审判定确定为“法无明文规则不为罪”，或许“扩展解说”属过错确定。二、从实际层面剖析，张志军、陆金芳片面上明知焰火爆仗具有易燃性、易爆性而不合法很多贮存，契合以风险办法损害公共安全罪的片面要件。依据国家安全出产监督处理总局发布的《焰火爆仗运营答应施行办法》第十六条第（四）项之规则，焰火爆仗零售运营者应当契合下列条件：零售场所的面积不小于10平方米，其周边50米规模内没有其他焰火爆仗零售点，并与校园、幼儿园、医院、集贸市场等人员密布场所和加油站等易燃易爆物品出产、贮存设备等要点建筑物坚持100米以上的安全间隔。第二十三条规则制止在焰火爆仗运营答应证载明的贮存（零售）场所以外贮存焰火爆仗。焰火爆仗仓库贮存的焰火爆仗品种、规范和数量，不得超越国家规范或许行业规范规则的风险等级和核定定量。零售点寄存的焰火爆仗品种和数量，不得超越焰火爆仗运营答应证载明的规模和定量。《焰火爆仗安全处理条例》第二十条榜首款规则，从事焰火爆仗零售的运营者，应当向从事焰火爆仗批发的企业收购焰火爆仗。张志军、陆金芳于20l5年6月9日建立宁夏双志商贸有限公司，20l5年11月2日获得焰火爆仗运营（零售）答应证，运营场所地址为原州区派胜世贸城S9-22号，约束寄存量为10件。张志军、陆金芳作为焰火爆仗的零售商，应当明知焰火爆仗的零售、运送、贮存规则，我区对焰火爆仗专营专卖和专营检封标明准则，推广挂牌连锁配送运营和出售的规则，明知作为焰火爆仗的零售商应当从本地批发商处购货，明知不具备贮存焰火爆仗的主体资格及客观贮存条件，采纳不合法手段从出产商处违规购进很多焰火爆仗，并将重达4吨的5168件焰火爆仗贮存在居民聚居区内的简易仓库中，而仓库粗陋、现场也未采纳任何防护办法、消防办法或许特别提示，归于明知可能产生焚烧、爆破的风险，可能会构成不特定大都人员伤亡和很多产业损失，而予以听任，系直接成心。三、从法益损害性方面，张志军、陆金芳的行为具有严峻的社会损害性，侵犯了不特定大都人的生命、健康权及产业权，契合以风险办法损害公共安全罪的客体要件。张志军、陆金芳寄存焰火爆仗的地址为居民聚居区，不只要很多居民寓居，院子北侧40米处为高压电塔，院子南侧为村内首要交通便道，每天有很多人员和车辆经过，邻近还有校园和庙会。因而，从张志军、陆金芳不合法寄存焰火爆仗的寄存点的本身环境和周边环境看，对不特定大都人的健康、生命具有严峻的损害性。按照《焰火爆仗工程设计安全规范》（国家规范）规则的风险品仓库的风险等级分类，贮存的风险品名称为焰火药、开球药，风险等级为1.1-1；贮存的风险品名称为黑火药，引火线，未封口含药半制品，单个装药量在40克及以上已封口的焰火半制品及含爆破音剂、笛音剂的半制品，已封口的B级爆仗半制品，A、B级制品，单筒药量25克及以上的C级组合焰火类制品，风险等级为1.1-2。按照建筑物的风险等级规则，1.1级建筑物为在制作、贮存、运送中具有全体爆破风险或许迸射风险，其损坏效应将涉及周围。依据损坏才能，1.1-1级建筑物内的风险品产生爆破事端时，其损坏才能适当于TNT的厂房和仓库；1.1-2级建筑物为建筑物内的风险品产生爆破事端时，其损坏才能适当于厂房和仓库。张志军、陆金芳寄存的焰火爆仗多达5168箱，其间仅抽检的3433箱焰火爆仗中发射药含量有l032.355千克、效果药含量有1544.612千克，且发射药量为黑火药或许点燃类药剂、效果药成分为焰火药类药剂，其所贮存的风险品对应的风险等级应当在1.1-1。而如此很多的焰火爆仗却寄存在仓库条件粗陋、相关消防设备缺失、周围寓居及过往人群较多的居民聚居区，彻底不契合《焰火爆仗工程设计安全规范》（国家规范）规则。《焰火爆仗工程设计安全规范》关于存贮焰火爆仗的仓库也有十分严厉的规则，关于电气设备、相片、防雷与接地、防静电等均有严厉要求。张志军、陆金芳的存贮仓库条件极端粗陋，如遇电路老化、短路、巨大的冲击、高温、静电、雷击、受潮、明火、受潮化学反应发热，其他易燃易爆物品到达爆破极限等均可产生爆破，对公共安全构成了严峻风险。侦办机关对周围居民造访问询，周围居民在得知此过后均产生了惊惧心思，有实际、急迫性的风险。本案贮存条件导致产生爆破的可能性巨大，存在实际风险性，且其风险性彻底能够与放火、决水、爆破、投毒等风险办法适当。因而张志军、陆金芳私自寄存很多焰火爆仗的行为与放火、决水等行为相同具有不可控性、敏捷蔓延性及高度盖然性，契合以风险办法损害公共安全罪的客体要件。

  宁夏回族自治区人民检察院出庭检察员定见以为，二审判定确定本案实际根本清楚，但适用法令过错，导致判定过错。

  原审上诉人张志军辩称，其所运营的焰火爆仗是C级产品，厂家有运送证由厂家运送过来，对公共安全无严峻损害。焰火贮存时应该是安全的：邻近的居民已搬家到了移民点，周围居民的房子是等候拆迁的老旧房子，没有人住；贮存点周围的高压线是在扣押焰火的前一年建成的，原本用于给公交车充电，但至今并未通电，未曾运用；周围的幼儿园其时还未建成，离焰火爆仗贮存仓库有四五百米远；其其时还有藏獒及两个看门人看守仓库；贮存仓库是靠山的，没有临街，没有人来人往；仓库还安装了六个摄像头，避免闲杂人员进入。

  张志军的辩解人以为，一、张志军寄存焰火爆仗的行为，不是刑法114条规则的“以风险办法损害公共安全”的违法行为。抗诉机关所举实例仅能阐明焰火爆仗的风险性，而不能阐明贮存办法的风险性。二、张志军为出售焰火获利而贮存焰火，并无“以其他风险办法损害公共安全”的违法成心。三、刑事司法解说未规则“寄存焰火爆仗”的行为是“以其他风险办法损害公共安全罪”。综上，张志军不构成以风险办法损害公共安全罪。

  原审上诉人陆金芳辩称，其时固原寄存焰火爆仗都没有合格的仓库，抗诉机关举例其它因焰火爆仗引起的意外事端不能证明陆金芳的罪名建立。

  陆金芳的辩解人以为，陆金芳没有违法成心。其贮存焰火爆仗是为了运营牟利的需求，且涉案的焰火爆仗都是合格的产品；张志军、陆金芳贮存焰火爆仗的办法没有实际的风险性、损坏性，按照宁夏回族自治区焰火爆仗处理条例的规则，其行为成果构成行政违法，但不构成违法。

  再审庭审中，抗诉机关出示三组新依据，作为对原审依据的补强：一、1.固原市公安局原州区别局扣押焰火爆仗物品清单表及相片8张，证明2016年1月28日从固原官厅镇查出焰火爆仗的数量、品种及现场相片；2.问询宁夏回族自治区供销社日杂鞭炮有限公司书记、副总经理蒋某某，证明按照国务院和宁夏的规则，作为焰火爆仗的零售商，只能从当地有资质的焰火爆仗批发商处购买，不能从焰火爆仗的出产商处购买。宁夏只要供销社一家焰火爆仗批发商，向各地零售商配送、专营专卖和专营查验标识准则，推广挂牌连锁配送运营和出售。二、1.固原市公安局原州区别局焰火爆仗仓库租借及人工费报销批阅单、发票、依据、厂房租借合同及仓库相片，证明现在固原市公安局原州区别局租借仓库、招聘专门人员看守仓库所产生的费用及批阅状况、仓库的现场相片；2.宁夏供销社日杂鞭炮有限公司出具《关于不合法焰火爆仗贮存窝点监控损害状况的阐明》，证明2016年1月28日，有关单位在联合查办不合法贮存在原州区官厅镇一民宅内焰火爆仗的时分，作业人员对院内的监控进行了断电、除静电，并未成心损坏；3.宁夏供销社日杂鞭炮有限公司出具《证明》，证明2016年1月28日，宁夏焰火爆仗稽察大队联合固原市公安局治安大队、固原市原州区安监局等部分，查办一批贮存在原州区官厅镇一村民家的不合法焰火爆仗5000余件；4.现场勘验检查作业记载（现场勘验笔录、平面图、卫星图、相片27张及音像材料），证明张志军、陆金芳贮存焰火爆仗的现场坐落固原市××区王某家的租借院内，该院子座北面南，门朝南开，院子四周均为居民住所，东邻康某某、杨某3、杨某4、杨某5、杨某6和杨某7家院子，西邻杨某7家废旧院子、杨某8、陈某某和杨某1家院子，北邻马某2、马某3、马某4和马某5家院子，院子北侧40米处山坡上有高压电线塔，院子南侧为村便道、高某某和郭某某家院子，便道宽3米，院子距高某某家院子为8米。院内西侧有一间坐西向南的简易平房，平房卷帘门门朝东开，院内中心有一间坐东面西的简易平房，该平房为砖墙彩钢瓦顶，门朝南开；院内东侧有一间坐东面西的简易平房，门朝南开，房子均租借。涉案焰火爆仗现寄存在固原市××区铺中心路17号冶华物流公司院，该公司坐西面东，门朝东开，北邻德立信药店仓库，南邻长城淀粉厂，公司院内门口南侧为门卫房，北边为犬舍，有两只关照犬，院内北侧有六间坐北面南的仓库，由东到西第三间仓库内寄存焰火爆仗，门为铁制防盗门，门上贴有原州区公安分局封条，封条无缺，仓库门口东侧墙面装有两个摄像头，仓库内寄存有焰火爆仗，焰火爆仗数目详见处理登记册。三、自治区安监局文件《关于调整焰火爆仗运营（批发）答应权限的告诉》、《关于请求对固原市焰火爆仗批发企业进行布点规划的请示》以及《请求焰火运营（批发）企业花名册》、《状况阐明》等书证，证明在2015年7月，宁夏双志商贸有限公司等6家企业先后向固原市安全出产监督处理局请求处理《焰火爆仗运营（批发）答应证》。依据《宁夏焰火爆仗安全处理条例》规则，固原市安全监督处理局无《焰火爆仗运营（批发）答应证》行政答应权限，故未给宁夏双志商贸有限公司处理《焰火爆仗运营（批发）答应证》。

  以上依据均经抗诉机关依法调取并经各方当事人质证，来历合法，内容客观实在，与本案具有关联性，能够证明案子实际，予以承认。

  本院再审查明，原审上诉人张志军、陆金芳的宁夏双志商贸有限公司经同意获得了《焰火爆仗运营（零售）答应证》，系能够运营（零售）焰火类（C、D级）、爆仗类（C级）的企业。2015年7月，宁夏双志商贸有限公司等6家企业先后向固原市安全出产监督处理局请求处理《焰火爆仗运营（批发）答应证》。依据《宁夏焰火爆仗安全处理条例》规则，固原市安全监督处理局无《焰火爆仗运营（批发）答应证》行政答应权限，故未给宁夏双志商贸有限公司处理《焰火爆仗运营（批发）答应证》。2015年期间，张志军、陆金芳未从专门从事焰火爆仗批发的宁夏供销社日杂鞭炮有限公司收购焰火爆仗，直接私自从湖南省平江县红圆焰火鞭炮有限公司购进很多焰火爆仗出售牟利。除少部分出售外，大部分焰火爆仗违规贮存在租借的民房内。涉案焰火爆仗抄获后，已转移到安全地址寄存，寄存已产生了必定的费用。

  本院以为，以风险办法损害公共安全罪，是指成心以放火、决水、爆破、投进风险物质以外并与之适当的风险办法，足以损害公共安全的行为。《中华人民共和国刑法》第114条规则：放火、决水、爆破以及投进风险性、放射性、流行症病原体等物质或许以其他风险办法损害公共安全，没有构成严峻成果的，处三年以上十年以下有期徒刑。该条文所称的“以其他风险办法”，是指与放火、决水、爆破、投进风险物质以外的并与之适当的风险办法，具有不可控性和实际风险性、急迫性，足以损害公共安全的行为。司法实践中构成以其他办法损害公共安全罪的，突出表现为私设电网、驾车撞人、制输病毒血液、公共场所开枪、损坏矿井通风设备、在火灾现场损坏消防设备或器件等方式。本案中，涉案焰火爆仗是契合出产规范的合格产品，不同等于刑法意义上的“爆破物”，风险程度相对较小；并且，贮存焰火爆仗在办法上具有可移动性、可控性，不具有即时的损害成果，与放火、决水、爆破、投进风险物质等风险办法相比较，二者在办法上不具有“适当性”，缺乏以损害公共安全。在实践中，因不合法制作、运送、贮存焰火爆仗而产生严峻安全事端的案子较多，对公共安全构成必定损害，但我国法令并未将此类案子清晰归入应受刑事处分的规模，而是在相关的行政、治安等法令法规中，对焰火爆仗的安全出产、运送、贮存等各个环节都作出严厉规则，对违规行为也有相应的行政治安处分办法。依据罪刑法定准则和刑法的谦抑性准则，在我国行政法令法规中，将不合法贮存焰火爆仗的行为规则为行政违法行为，并规则了相应的行政处分，这些处分办法对当事人足以起到惩戒警醒效果，故不宜将此行为以违法论处。本案中，原审上诉人张志军、陆金芳将很多焰火爆仗不合法贮存在不具备安全设备的居民房中，其行为确有必定的风险性，但该贮存办法与放火、决水、爆破、投进风险物质等风险办法不具有适当性。其不合法贮存焰火爆仗的行为属行政违法行为，而非违法行为，不应以风险办法损害公共安全罪科罪处分。

  综上，原审上诉人张志军、陆金芳不合法贮存焰火爆仗的行为不构成以风险办法损害公共安全罪。原二审判定确定本案的实际清楚，依据的确、充沛，适用法令正确，审判程序合法。原审上诉人张志军、陆金芳的辩解及其辩解人的辩解理由建立。按照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条榜首款、第二百三十六条榜首款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解说》第三百八十九条榜首款第（一）项之规则，裁决如下：

  驳回抗诉，保持宁夏回族自治区固原市中级人民法院（2017）宁04刑终141号刑事判定。

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